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开元棋牌官网担保纠纷100个疑难问题及胜诉实战指南——典型案件

2019-10-09 16:02 | 责任编辑:admin | 浏览数: | 内容来源:admin

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  原标题:担保纠纷100个疑难问题及胜诉实战指南——典型案件办案思路和实务要点解析新书推荐

  本书属于云亭法律实务书系。云亭法律实务书系是北京市云亭律师事务所策划出版的法律实务类书籍。丛书作者为战斗在第一线的专业律师,具有深厚理论功底和丰富实践经验。丛书的选题和写作体例,均以实际发生的案例分析为主。作者力图从实践需要出发,为实践中经常遇到的疑难复杂法律问题,寻求直接的解决方案。

  1. 精选最高人民法院、各省高级人民法院审理的最具代表性和典型性的担保相关案例,体现案例权威性。将案情高度浓缩,节约读者时间,极大提升阅读效率和阅读体验。

  2. 体例上每篇包括裁判要旨、案情简介、败诉原因、败诉教训与经验总结、相关法条、延伸阅读等部分,深入剖析败诉原因,重点总结实务经验教训并出法律建议。

  3. 重点案例后附有“延伸阅读”部分,或对与该案例相关的地方性规定或地方高院的指导意见加以总结,或对与该案例案情相近似的案例加以总结,以帮助读者综观司法实践全貌。

  003 按照政府指令提供担保,能否主张担保意思不线对外担保合同未经登记效力如何?

  011 在人保和债务人提供的物保并存时,债权人通过“骑墙条款”实现担保有何风险?

  019 承担保证责任的条件是债务人“不能偿还债务”与“不能按期偿还债务”之间的距离到底有多大?

  022 在保证期间内债权人仅向部分连带共同保证人主张权利,其他连带共同保证人能否主张免责?

  023 对结算协议提供保证但最终未按期完成结算的,保证期间从何时开始起算?

  028 主债务人对诉讼时效届满的债权重新确认,保证人是否应当继续承担担保责任?

  029 保证期间经过后保证人在“还款承诺函”上签字与在“催款通知书”签字有何区别?

  030 保证人在保证期间届满后发函要求债权人向债务人催收,是否表示继续承担担保责任?

  039 保证人关于变更贷款用途后仍承担连带责任的承诺是否可包含借新还旧?

  065 抵押土地但未抵押地上房屋,此后承租地上房屋的人能否对抗抵押权人?

  077 抵押物被查封后主债权产生的利息、罚息是否属于最高额抵押担保的范围?

  081 有不动产抵押权担保的债权转让后,抵押权未作变更登记的,债权受让人是否享有抵押权?

  082 未经抵押权人同意债务人因重组发生债务转移,抵押权人能否主张免责?

  085 最高额抵押物被查封后的新增债权如何排除在最高额抵押担保的范围外?

  根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》(以下简称《担保法司法解释》)的规定,抵押合同被确认无效后,当事人之间责任的承担应当根据其过错程度确认。对于因违反我国法律、行政法规而认定无效的抵押合同,因我国法律、行政法规均对外公开,各方当事人都应当了解我国法律、行政法规的相关规定,故应认定各方当事人对于抵押合同的无效均存在一定的过错。

  一、农银公司(香港注册的企业)与俊兴公司从1995年至1996年在香港签订了两份《抵押贷款协议》和两份《信用证融资抵押协议》。对前述各《抵押贷款协议》和《信用证融资抵押协议》所规定的融资,三星车桥公司作为担保人提供了担保。担保方式包括连带责任保证和提供土地使用权抵押。在上述各协议签订后,农银公司根据协议约定发放了贷款,以上贷款期满后,俊兴公司未按期全额还本付息。

  三、广东高院一审判决以上担保合同无效,对俊兴公司在本案所涉两份《抵押贷款协议》和两份《信用证融资抵押协议》项下欠款本金及利息不能清偿的部分,三星车桥公司向农银公司承担二分之一的赔偿责任。

  本案中农银公司的败诉原因在于:农银公司为香港法人,三星车桥公司与其签订的担保合同属于对外提供担保但未经外汇主管部门批准,因而无效。农银公司主张对于担保合同无效没有过错,三星车桥公司应对主债务未获清偿的部分承担连带责任,未获法院支持。法院不予支持的一个重要理由即在于:由于我国实行的是外汇管制制度,关于外汇担保的管理办法也是向社会公开的,因此各方当事人都应当知道我国的法律规定。上诉人以批准手续应当由被上诉人办理为由,认为自己没有过错的主张是不成立的。农银公司因此败诉。

  1.担保合同无效后,各方当事人应根据过错程度承担相应的责任。根据《担保法司法解释》第七条的规定,担保合同无效并非表示担保人可以就此免责,也并不代表债权人可以当然要求保证人对主债务未获清偿的部分承担连带责任,而是应当结合双方当事人的过错程度,确定不同的责任分担方式。具体而言,主合同有效而担保合同无效的:(1)在债权人对于担保合同无效没有过错时,债权人可主张担保人对未获清偿的债务承担连带责任;(2)在债权人、担保人均有过错时,债权人仅得要求担保人承担不超过主债务未获清偿部分二分之一的按份责任。

  2.担保合同因违反法律法规的强制性规定而无效,应认定债权人、担保人均有过错。根据《中华人民共和国合同法》(以下简称《合同法》)第五十二条第五项之规定,违反法律法规的强制性规定的合同无效。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》(以下简称《合同法司法解释二》)第十四条规定,此处规定的“强制性规定”是指“效力性强制性规定”。我国是成文法国家,所有的正在有效实施的法律法规均已经对社会公布,在我国范围内从事民事活动的一切组织和个人均有知晓并遵守法律的义务。因此,当事人不得以不知晓法律为由,主张对合同无效不存在过错。本案中的数份担保合同因违反《境内机构对外提供外汇担保管理办法》

  根据《担保法司法解释》的规定,抵押合同被确认无效后,当事人之间责任的承担应当根据其过错程度来确认。由于我国实行的是外汇管制制度,关于外汇担保的管理办法也是向社会公开的,因此各方当事人都应当知道我国的法律规定。上诉人以批准手续应当由被上诉人办理为由,认为自己没有过错的主张是不成立的。如果仅以批准手续的办理来确定担保合同无效后的责任,则境外债权人就可以不顾我国的外汇管制政策和规定,可以因没有过错而不承担责任,最终将导致虽然抵押担保无效,但是实体处理与有效合同一致的后果。原审法院认为三星车桥公司和农银公司未经内地外汇管理部门批准提供和接受担保,对担保合同的无效均具有过错是正确的。根据《担保法司法解释》第七条的规定,“在主合同有效而担保合同无效的情形下,债权人和担保人都有过错的,担保人承担民事责任的部分,不应超过债务人不能清偿部分的二分之一”,据此,原审法院判决担保人三星车桥公司应对债务人俊兴公司不能清偿部分的二分之一向债权人农银公司承担赔偿责任并无不当。

  案例一:温州信托公司清算组诉幸福实业公司等债权债务转让合同纠纷二审民事判决书[最高人民法院(2002)民二终字第67号、《中华人民共和国最高人民法院公报》2004年第2期(总第88期)],最高法院认为:“依照《中华人民共和国公司法》第六十条关于‘董事、经理不得以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保’以及本院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四条关于‘董事、经理违反《中华人民共和国公司法》第六十条的规定,以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保的,担保合同无效。除债权人知道或者应当知道的外,债务人、担保人应当对债权人的损失承担连带赔偿责任’的规定,集团公司作为当时实业公司的第一大股东,实业公司为其提供的担保应认定为无效。因转让协议中明确规定集团公司到期不能清偿温州国投该笔债务的,由其持有的实业公司的法人股股票折抵债务,故债权人温州国投对实业公司为其股东集团公司提供担保应是明知的,鉴于温州国投和实业公司违反法律禁止性规定签订保证合同,对该担保无效均具有过错,故依照本院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条关于‘主合同有效而担保合同无效,债权人无过错的,担保人与债务人对主合同债权人的经济损失,承担连带赔偿责任;债权人、担保人有过错的,担保人承担民事责任的部分,不应超过债务人不能清偿部分的二分之一’的规定,对担保无效所造成的损失,即债务人集团公司不能清偿债务部分,实业公司应在50%范围内承担赔偿责任,其余损失温州国投应自行承担。”

  ,北京云亭律师事务所创始合伙人。擅长处理公司、金融等领域及民商事争议解决法律事务;在各类专业刊物和媒体发表了大量法律专业实务文章;有《保全与执行》、《公司法裁判规则解读》、《民企产权保护政策汇编与解读》等著作出版;就诸多法律问题接受中外著名媒体采访;受邀在清华大学、人民大学等著名高校或大型企业授课。多年来曾为数十家中外大型金融机构和商业企业提供法律服务,尤其擅长从实现委托人商业利益最大化的角度对疑难复杂纠纷案件提出整体解决方案,参与办理各类案件标的额达数百亿元。

  ,北京云亭律师事务所创始合伙人。北京第二外国语学院国际法学院兼职教授。北京市律师协会公司法专业委员会委员,中国民主建国会会员,民建北京朝阳区参政议政专委会委员。中国人民大学法学硕士。1999年开始从事法律工作。曾代理多起在最高人民法院审理的疑难复杂案件并成功获得胜诉。专业论文曾发表在最高人民法院《民事审判指导与参考》《法学研究》。精通商事领域疑难复杂案件,注重理论和案例研究,十多年来在中国法制出版社等出版了《公司保卫战》《公司法裁判规则解读》《公司印章疑难案例裁判规则解读》《企业家刑事法律风险防范》等十余部法律著作。

  ,中国社会科学院研究生院法学硕士,北京云亭律师事务所律师。先后在人民法院、大型国企工作多年。专注于担保法、物权法、票据法等方面的争议纠纷解决与实务研究,在民商事纠纷争议解决领域具有较丰富的经验。

  担保合同无效时,应根据主合同的效力及各方过错情形,判断担保人是否承担责任,及其应承担何种责任。总体规则如下:

  3 . 担保人承担责任的构成。司法实践中,在担保合同无效的情形下,担保人承担责任的范围均以债务人在主合同项下所负全部债务为计算基数。根据最高院在上述一系列案件中的判决,除主债权外,主合同对利息、罚息、复利等有明确约定且未违反法律法规规定的,前述利息、罚息、复利亦应当构成主合同项下的债务。

  第一百零四条、以依法可以转让的股份、股票出质的,质权的效力及于股份、股票的法定孳息。

  但在前文所述的吉书文、中国农业发展银行阳曲县支行金融借款合同纠纷案中,一审法院认定主合同有效而担保合同无效,债权人无过错,故担保人对判决确定的借款本金及利息承担连带还款责任。最高院维持了这一判决。该案中,担保人承担连带责任,承担责任的范围为尚未清偿的主债务。

  第九十二条、按照担保法第六十九条的规定将质物提存的,质物提存费用由质权人负担;出质人提前清偿债权的,应当扣除未到期部分的利息。

  担保合同被确认无效后,债务人、担保人、债权人有过错的,应当根据其过错各自承担相应的民事责任。

  在姜德生、苏州香山古建园林工程有限公司追偿权纠纷案中,担保人有过错的前提系担保人知道主合同无效。而在江西欧沃投资有限公司、赣州银行股份有限公司南昌分行金融借款合同纠纷案中,担保人知道导致主合同无效的事实,且对主合同的签订具有过错,法院便认定担保人存在过错,而不论其是否知道主合同无效。

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  三秦都市报—三秦网讯(记者 白圩珑)10月9日至11月8日,以“创贷政策惠民生,帮您编织幸福梦”为主题的创业担保贷款政策宣传月活动将在全省各地开展。记者10月8日从省人社厅了解到,我省研发的创业担保贷款线上服务平台系统将在明年初正式上线运行。

  (1)一般标准。结合相关案例,我们认为,司法实践中主合同有效而担保合同无效时,债权人存在如下情形之一的,可能被认定为有过错:① 债权人明知担保合同无效,仍接受担保的;② 债权人应当知道担保合同无效,仍接受担保的。

  我们理解,上述条文具有两层含义:一层含义,“不能清偿”是一种待确定的状态,需在债务人相关财产执行完毕后方可确定;另外一层含义,“不能清偿”无需债务人等待所有财产均执行完毕,而在债务人所有方便执行的财产执行完毕后即可确定。

  股权质押反担保合同两篇 篇一:股权质押反担保合同 质权人:(以下称甲方) 名称: 住所: 法定代表人: 电话: 出质人:(以下称乙方) 名称: 住所: 法定代表人: 开户银行: 账户: 电话: 债务人:(以下称丙方) 名称: 住所: 法定代表人: 开户银行: 账户: 电话:传真:邮编: 根据《中华人民共和国担保法》、《中华人民共和国公司法》等法律法规规定及质 权人与债务人签订的《委托保证合同》的约定,质权人作为保证人为债务人向 第 1 页 共 14 页 支行申请的人民币 万元(大写)流动资金借款/银行承兑汇票/综合授信以保证的 方式提供担保,为确保《委托保证合同》中质权人的合法权益,现出质人以其所有 公司 %的股权(股份)向质权人提供股权质押反担保。出质人、质权人、债务人为 了明确各方的权利义务,确保本合同项下质权的设定合法、有效,保障质权实现无障 碍,以达到本合同提供反担保的目的,经友好协商一致,同意按照以下条款订立本合 同。 第一条定义 除非另有约定或者文义另有所指,下列词语在本合同中的含义界定如下: 1、甲方(质权人): 2、乙方(出质人): 3、丙方(债务人): 4、银行: 支行 5、目标公司:指出质人持有其股权的 公司。出质人将其持有目标 公司的股权质押给质权人。 6、主合同:指债务人与银行签订的《借款合同》/《银行承兑协议》/《综合授信 协议》,合同编号: 。 7、《委托保证合同》:指质权人与债务人签订的 号《委托保证合同》。 第二条质押反担保的债权 1、为了确保主合同和《委托保证合同》的履行,乙方愿意为主合同和《委托保证 合同》提供股权质押反担保。甲方同意接受乙方所提供的反担保。 2、乙方自愿以股东的身份并且以权利质押的形式将本合同记载的质物出质给甲 方,作为丙方履行主合同和《委托保证合同》项下的责任和义务的反担保。 第三条质押权利详情 1、目标公司是依照中华人民共和国法律法规经登记机关核准成立并且合法存续的 第 2 页 共 14 页 企业法人,其出资人分别为:出资人 ,出资额人民币 万元(大写), 出资比例为 % ;出资人 ,出资额人民币 万元(大写),出 资比例为 %;出资人 ,出资额人民币 万元(大写),出资 比例为 % 。 2、乙方以其持有目标公司 %的股权及所有股权派生的权益质押给甲方。 第四条质押权利的内容 1、本合同项下的质押权利为甲方对乙方所提供的质物的权利,质物在质押存续期 间内所产生的孳息及派生的权益,仍然属于质物。 2、本合同如果没有其他说明,股权是指乙方作为股东,因其出资而取得的根据法 律法规和公司章程的规定参与目标公司事务并享受财产利益的权利。其内容主要包括: ①乙方以自己利益为目的而行使的权利,包括但不限于发给出资证明书的请求权、分 配股息红利的请求权、股份转让权、分配公司剩余财产的请求权等;②乙方以自己利 益并兼以目标公司利益为目的而行使的权利,包括但不限于出席股东会的权利、股东 会议决议事项的表决权、任免董事、监事等管理人员的请求权、对公司文件的查阅权 等。③依照法律法规及公司章程规定,属于乙方作为目标公司的股东的所应当享有的 其他权利。 4、质物的质押价值:甲乙双方约定质物的价值为人民币 万元。但是,前 述关于质物价值的约定,并不作为甲方依据本合同对质物进行处分的估价依据,也不 构成对甲方行使质权的任何限制。质权的最终价值,以甲方实现质权时实际处置质物 的净收入为准。 第五条质押反担保的范围 1、《委托保证合同》中约定的甲方代丙方向银行偿还的资金总额和利息(自甲方 实际支付代偿之日起的利息,利率按照中国人民银行公布的同期最高银行贷款利率计 算); 第 3 页 共 14 页 2、《委托保证合同》项下的丙方应向甲方支付的全部担保费、违约金、赔偿金以 及甲方为实现《委托保证合同》项下的债权所支付的各项费用(包括但不限于:公证 费、调查费、律师费、诉讼费、执行费、评估费、鉴证费、财产保全费等); 3、甲方实现本合同项下的质权所支付的各项费用(包括但不限于:公证费、调查 费、律师费、诉讼费、执行费、评估费、鉴证费、财产保全费等); 4、其他甲方履行保证责任所支付的费用。 第六条质押反担保期限 质押反担保期限为本合同签署之日起至甲方在《委托保证合同》项下的债权被完 全清偿之日为止。 第七条质押登记 1、乙方将有关质押的事宜记载于目标公司股东名册;并且在本合同签署后七日内, 将由目标公司签发的、记载有关质物质押事实的股东名册正本壹份,交付予甲方存管。 2、法律法规规定需要办理其他质押登记的,乙方负有依法办理质物质押登记等程 序和手续的义务,办理出质登记手续的有关费用及其他费用由乙方承担。 第八条质权的效力 甲方根据本合同对质物享有以下多项权利: 1、 甲方对质物享有唯一质权、唯一优先受偿权。 在本合同签署前,质物上不存在任何质押和担保。在质押期限内,乙方不得在质 物上再设定担保。 2、甲方对质物享有了解检查权。 乙方应当按照甲方的要求向甲方提供目标公司的经营和财务资料,并按照甲方的 要求提供质物的受益情况。 3、 甲方对质物行使的限制权。 本合同的有效期内,经甲方书面同意乙方转让质物的,乙方应当将转让所得的价 第 4 页 共 14 页 款提前清偿主合同项下的全部债务或者向第三方提存。乙方作为目标公司的股东,在 行使股东权利时,应当事先告知甲方。但是本合同签署日后,有下述情形之一的,乙 方行使在目标公司的股东权利时,须事先取得甲方的书面同意,并提供详细的资料: (1)目标公司章程的任何修改; (2)目标公司的增加或减少注册资本; (3)目标公司的合并或分立; (4)目标公司发行公司债券; (5)目标公司任何重大举债或任何可能导致重大负债的行为; (6)目标公司处置重大资产; (7)目标公司利润分配。 4、质权的效力及于质物的法定孳息。 在质押期

  1 . 担保人承担责任的范围。在担保合同无效的情形下,根据担保人承担的责任形式,担保人承担责任的范围亦存在差异。具体分析如下:

  其中,判断“担保人知道或应当知道主合同无效”的标准为:担保人知道导致主合同无效的事实,且前述事实所导致的法律后果是明确的,无需司法审查即可确定。

 
 
 
 
 
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